（三）重点评价最高人民法院婚姻法解释三 最高法院根据当前的情况，《婚姻法》的司法解释，不是新《婚姻法》，司法部门在司法过程当中遇到一些新问题，遇到一些不好把握的问题，法律上不太健全的问题，为了解决问题提出一些建议，就是解释，司法解释本身不能要求它是像法律完备，立法，大家一块来讨论通过。司法解释三是经过多次征求意见，解释在司法实践当中遇到的一些难解决的问题。法律规定不太明确，或者有一点缺陷，在法院执行当中不太统一，为了统一司法，统一认识，做了一些解释。司法解释三出台以后反应很强烈。基本是对财产问题做了一些解释，当然也有其他的问题，但是主要是财产问题。它这里面有五个亮点。 一个是关于亲子鉴定做了一个明确的规定，如果对这孩子有争议，男方说这不是我的儿子，要提出证据来，例如出国了，没在家女方怀孕，这不是他的。举证责任在他那。要不举证，孩子做亲自鉴定，他要是拒绝做鉴定，就以对方的意见为准。所以这个明确了。因为有时候亲自鉴定，一方要做，一方不做。不做那一方往往心里有鬼，他可能有些疑惑，不敢做，所以对亲子鉴定的问题做了一个明确规定。 还有关于第四条是婚姻财产分割。在离婚之后才能分割财产，夫妻共同财产是离婚的时候才分开，分一下哪是共同的，哪是个人的，不离婚不能分财产，原来是这样的。现在情况有些不同了，不离婚需要分财产，有两个原因，一个是一方有抚养义务的，比如女方的父母需要钱治病，女方要拿自己的钱给他治病，男方不同意，共同财产不同意，发生争议。还有一种，财产是两人共同的，一方转移给别人了，或者是卖了等等，有转移财产的嫌疑。这两种情况存在，影响到安全，而且影响到赡养老人的问题了，可以提出来分割，虽然没离婚把财产分一下，各自处理，这是符合实际的。 还有生育权也是这样，男女都有生育权，生育权真正的实现是在女方，她怀胎九个月才能生孩子，所以女方有生育的权利，也有不生育的自由。这是妇女法规定的，法律已经明文规定了，她有权利这么做。对方要不满意告她，不许她流产，必须要她生下来，这么强迫是不行的，违反法律。但是如果两人因为生育问题发生感情冲突，感情破裂到已经不能维持了，那可以离婚，离婚后找别人生孩子，所以生育还是要尊重女方的意见。 还有双方都有过错，就不再提赔偿了，互相抵消了。 最后还有一点对没有分配的财产，没发现的，后来发现了，还可以再起诉，要求分割财产。所以这几个方面还都是比较符合实际的，对实际解决问题还是有帮助的，对老百姓权利也是有一定保障的。

但是有两点美中不足，在此提出意见供参考。一点是第七条规定结婚以后，父母的一方，给对方买了一套房子，指定是儿子的，或指定是女儿的。这财产就视为父母对子女的赠予，是他个人财产。由他个人处理，意思是离婚后也不能分。是结婚以后共同生活当中买的例如房子或者车子等等，指定为一方所有的，那就算个人财产。这个问题，解释上跟这不一样。是分两种的，婚前给儿女买的房子，如果不指定，是给儿子结婚准备的，这是儿子的婚前个人财产。如果是指明给儿媳妇的，或者是女婿的，明确表示给他们两个人的就算两个人的，不明确表示的就算个人的，就是婚前来的，这是父母的权利。结婚以后，婚姻关系存续期间买的房子，指定是儿子的，法律没说什么，就视为对儿子的个人赠予，如果说了就是给儿子的，是他的个人财产不能处理，离婚的时候也不能分割。解释二，婚后买的房子，一般的认为是共同财产。但是有特殊例外的，如果指明，就是给儿子的，或者指明就是给女儿的，那算他个人财产，但一般是共同财产，例外是个人财产，请注意这一点区别。

现在解释三，不谈例外，一律认为是对自己的子女的个人赠予，是个人财产。这就有好多问题需要探讨，一个是对婚姻存续期间所得的财产，夫妻共同财产的概念，《婚姻法》也有明确规定的，赠予的或继承财产，一般的是共同财产。如果继承本身指定了赠予他一个，那就算个人财产，不指定就算共同财产。因为夫妻共同生活，共同使用的，没法分你我。说夫妻共同财产，是指的夫妻一方或者双方在婚姻关系存续期间，结婚以后所得的财产，是属于两个人的。不离婚，共同使用，共同占有，共同处理。一旦离婚，一分为二，还要照顾女方的利益。所以现在，送给他们就送给儿子，或就送给女儿，不给对方。这个做法本身跟《婚姻法》不符合，跟解释二的精神也不符合，这就改绝对化了。往往指的特殊情况，例如儿媳妇正在闹离婚，父母有点担心，所以就有这样的行为，这是少量的情况，不是正常情况。 另外一个这么做了以后，会影响到夫妻关系和婆媳关系。夫妻关系更容易影响，在一块生活，不管对方的感受怎么样，是不是会有意见，也影响婆媳关系，婆婆在家要照顾，还用共同财产赡养婆婆。只送儿子，跟儿媳没关系，影响了婆媳关系。所以这点，美中不足，值得思考。婚后赠予应该是共同财产，但是可以例外，这个是可以的。原来的解释二，《婚姻法》的规定，按这个精神可以。要允许一般的原则也允许例外。所以这样，第七条规定有点不太适合。 还有一点就是关于买卖的问题，共同财产，丈夫或者妻子不得不经另一方同意擅自卖给别人了，按规定共同财产一方不能擅自处理的，必须双方一块出场，同意卖再卖，不同意不卖了，因为另一方有优先权，偷偷卖给别人了，这情况应该算是无效。可现在，民法上有解释，为了保护物权，保护产权，说如果物权人，就是买的人，第三人，买的人不知道他们的夫妻关系，按正常买卖履行的手续，他是善意的，他不是恶意的，恶意的就是知道家庭情况的，但他不知道。保护了买方，买方就成立了，是有效。这时一方可以向配偶要求补偿，离婚时可以要求补偿，不离婚还补不了，这样做也不合理，自己的财产怎么保护，保护体现在哪里？所以这些问题怎么解决好？需要从长计议。 上海有些做法还是值得好好学习的，做的比较现实。了解了情况以后，如果卖房子过户的时候很慎重，掌握好过户这一关，是单身还是结婚的？如果单身的话过户没问题。如果结婚了，应该把对方找来，对方同意不同意，这是一个。如果对方有委托书委托他一块来处理的也可以，就过户，不然就不给过户。防止一些违法来源，这个做法完全可以做到，就是过户的时候掌握这个环节。如果是结了婚的双方，要卖的时候，征不得对方同意，对方有地方住没，也得考虑到。所以第七条，还涉及到这两项也需要思考。 但还有些问题还需要进一步思考了，例如婚前财产的看法也有些问题，跟国外看法有些不太一样，例如现在比较常见的，男女双方要结婚，要买房，男方付首付买了房，女方就是装修，买家具。在外界认为这是共同投资买房，价格差不多，等于双方共同出资买的房子，婚后共同还贷，房子还是共同所有的，这是合理的。我国就是婚前买的是一个人的，婚后还贷是两个人的，但还是一个人的个人财产。要考虑到另一半有没有贡献，他买汽车了，买别的东西了，他也贡献了，他也出资了，只不过一方是首付，另一方是装修了。所以这个问题也值得进一步考虑。美国这样就是认为双方投资，价格相等，这样是比较合理的。结婚以后，共同还贷。如果是个人财产就跟他没什么关系了，共同还贷那部分按每个月还多少计算，所以这解释三有两点还是值得考虑的。 因为解释二跟《婚姻法》的有关规定不太吻合，不太一致，所以实行当中就会影响一些人。所以司法解释三出来以后，反应很强烈。特别是有钱的，大家说富人笑，穷人哭，有钱就怎么做都是有利，这样是不是考虑到市场经济本身的情况？总的说，《婚姻法》的发展历程50年代是反对封建意识，1980年《婚姻法》，反对政治干预。现在的《婚姻法》反对功利思想，现在征婚也是从钱出发。首先得有一套房子，有多少钱，工资多少钱，否则免谈，甚至农民免谈，完全从钱出发。对老人的婚姻也是一样，有利就同意再婚，没有利就不同意，这个问题很值得探讨。年轻人也应该好好深思一下，婚姻毕竟不是交易。跟民法讲的财产关系不一样，婚姻关系是身份的关系，身份关系产生财产关系，跟一般的财产关系还是不同的。夫妻之间还有互相抚养的义务，一旦夫妻一方有病了，需要动用另一方的财产，不能说婚前财产的不能用。所以考虑这个问题就要从婚姻关系的特殊性出发，他们的义务关系出发，有利于家庭团结出发。所以这个问题值得思考，希望有关方面能够考虑这一点。