（三）司法公正及其问题 1、司法作为实现社会公平正义的最后一道防线 在依法治理过程中，之所以要治理，是因为有问题，有纠纷，有矛盾，所有解决这些问题，不管是通过什么途径，最终解决不了国家有一个最后的救济方案，就是司法。所有的救济问题解决不了，都到法院去解决，所以从这个意义上，老百姓通常讲，司法是实现社会公平正义的最后一道防线，就是这个意思。所有的问题最后一定到法院裁决，法院裁决了就公正了，原因在于法院是代表国家的。 换句话说，对司法的问题，如果司法介入了，一旦作出决定，后面再没有救济途径了，在法院作出裁决以前，始终有司法，这个救济途径在最后做保障。在这个意义上，司法公正在依法治理中的重要作用是不容低估的。但是现在不容忽视的是司法中间现在的问题比较多，而且引起了民众的关注，比如说老百姓对司法不公，司法腐败的问题反应比较强烈。所以从这个意义上来讲，如何尽快解决司法这些问题，使司法尽快的回到全社会都认为应该是最后一道社会公正的防线这样一个程度，这个问题的解决对整个依法治理至关重要。 2、司法问题严峻 （1）现行的司法难以回应转型社会的内在需求。 从现在实际的情况来看，1979年改革开放之初，全国法院每年受理的各类案件52万件。到了2012年，大概每年受理的案件是1200万件以上，当然这个里面可能有200万案件是属于民事执行的案件，就是通常听到的执行难，就是这200万，还有100万刑事、民事、经济、行政各类诉讼的案件。这种情况和整个社会发展的状况，和司法机关人员的情况，案件实际的情况，都不成比例。所以从这个角度来说，司法难以回应转型社会的内在需求。 （2）公民对诉讼的处理结果不满，司法机关面临尴尬。 大家都知道，现在的上访申诉，实际上很大一块是涉法、涉诉的，就讲到这个地方的问题。在2007年的时候，法院每年判决的案件大概是是600万件，这600万件不包括执行的200万件。当时每年仅向法院申诉的来信来访就有400多万件人次，也就是说60%甚至是70%不服。现在这个情况，经过这几年，可能是好转一些，但是并没有从根本上解决问题。 （3）我们国家已经进入了诉讼社会。 通常说，如果一个社会每年大概有10%的人涉诉，这个社会就可以定义为诉讼社会。进入这个世纪以来，我们国家每年大约有一亿人次涉及各类诉讼，或者是总诉讼、类诉讼的程序。这里的总诉讼、类诉讼是指有一些不是到法院，可能就是在行政机关，在仲裁机关。 这个问题对司法来讲，就需要很好的解决，否则涉及的面太大，解决不好，问题就很大。 （4）司法机关和司法人员，这些司法的主体违法违纪的情况非常严重。 3、司法机关在依法治理中的引导作用至关重要。 一讲到引导，大家都会想起彭宇的案件。南京有一个彭宇，因为下公交车，老太太摔倒，扶了起来，送到医院，这个案件一审判了罚款五万多块钱。根据常人逻辑推断，既然不是你撞的她，你没有碰她，为什么把她送进医院。因为今天没有雷锋。所以根据常人逻辑，就是你碰的她，一审判了。引起社会，尤其是网民的不服，最终二审经过一年多和解，拿了一万块钱。所以大家都知道，以后再也不能扶老人，现在已经形成了一个全社会都知道的问题，都知道的一个潜规则，见到老人摔倒了一定不能扶，因为扶了就要判决你，罚钱。法院这样判决引导的作用最终带来的社会负面的结果就是这样的，所以从这个角度来讲，法院的司法机关在依法治理中的引导作用至关重要。他做出一个判决就让人们知道哪些事该做，哪些事不该做。这个问题一定要引起我们的关注，美国的首席大法官讲过一句话，他说“我们的判决不是因为正确而权威，而是因为权威而正确”，这句话很有哲理。如果我们真正的司法能达到这样的权威，法制的威信，司法的威望就都有了。法制进程也就必然加快了，现在这两个方面都很难。中心的意思是要告诉大家，最后一道防线，这个问题很严重，我们一定要对这个问题重视起来。

实际这个标题看的是两个问题，第一个法制的基础是什么，刀制。第二个法治的发展换成了水治，为什么要讲这个问题，因为这个问题实际更多的讲，它是一个理论性比较强的问题。虽然是讲依法治国，从一定意义上带有普法的性质，但是对中国法制的基础不清楚，不知道来龙去脉，一味把西方的东西移植或者照搬，甚至宣传，这个问题是要反思的。所以基于这样的一个情况，说一些中国法制的形成。 （一）中国法制已形成 中国古代的法制是中华法系，大家可能没有听说过中华法系，只听说过大陆法系，听说过英美法系，问题也就很清楚了，自己有的东西不讲不宣传，渐渐的现在人都忘了。倒是自己没有的东西不停的拿来讲，人们的印象比较深刻。所以从这个角度上说中国封建社会统治的历史非常长，两千多年。中国是世界上四大文明古国之一，它有很多治理国家的方法是值得我们今天认真总结、借鉴的，遗憾的是这块工作我们现在没有认真的挖掘，没有认真的总结。这是一个非常可悲的事，自己的东西不研究，几千年的东西不研究，去研究国外的，去研究几百年的东西。 所以说一个民族要学会对自己历史进行反思，这个反思包括成绩的反思，包括失败教训的反思，实际我们的法制这两方面都有，今天却都不反思。所以要反思是因为不反思就不可避免的会重蹈覆辙。非常简单的一个问题，今天如果要考一个研究生，说还有一个专业是中国法制史你愿意不愿意考，大家一定说要考国际经济法，因为那个挣钱快。中国法制是写的书都没人给出版，还得给出版社倒贴钱，肯定是这样，为什么形成这样的状况？社会有没有责任？国家有没有责任？我的意思是，不能一味的怪考生，恐怕这个问题是值得全社会反思的，所以正是基于这样我想讲这个问题。 1、古代中国：中国法系之原本 从奴隶社会的末期商来讲，商当时因为重刑，重视刑罚，而且刑罚也非常严酷，最终导致商朝灭亡。 西周总结了商朝的教训，提出要明德慎行，同时又提出礼，要讲礼。中国传统的东西是礼，这个地方引用一段话，礼就是“经国家，定社稷，序民人，利后后嗣者也”。这么大的作用，管这些的一个东西叫礼。今天知道的人不多，讲美国的沉默权恐怕都知道，讲礼就不清楚。礼的基本原则是“忠忠亲亲”，“忠忠”讲的是要忠，“亲亲”是讲的要孝。要孝父母，要忠国家。当然古代国家它的尊严是皇帝，所以后来这些东西在今天被颠倒了，他们说这些东西都是封建的，它强调的是绝对的服从上级，应该是错的。今天要回归这些被颠倒了的东西，忠孝是中华民族的美德，实际不简单是美德，整个国家是靠忠孝来维系的封建社会，就是靠忠孝，对父母不孝，他能对国家忠吗？但是今天奇怪的现象已经出现了，不孝父母，忠国家。这个现象现在很普遍，今天农村的出去打工，他们父母在家给他们带小孩，谁孝敬他们？没人孝敬。这样的问题值得反思，作为人，孝是第一位的，只有懂得孝父母才知道忠国家。我们今天甚至把这些东西都颠倒了，说古代就讲忠孝不可双全，我现在工作忙，所以没办法来孝父母，只能忠国家。他把那个反着解释今天这种现象，都是一种无知，忠孝这是一个基本的东西。 春秋战国和秦朝的时候又开始重法轻礼，秦朝的就是因为法太重，砍的街上卖鞋都是卖一只鞋的，最终导致秦朝灭亡。 西汉休养生息，德主刑辅，德是主要的，刑是次要的。引礼入法，礼和法相配合，违法就是违礼，违礼就是违法。 魏晋的时候法律儒家化，这个对后世影响非常大。到了北魏的时候甚至礼、法并用。北魏的时候甚至提出“三千之罪莫大于不孝”，不孝是最大的罪恶。之所以要在这里讲这段历史，主要是要让大家知道中国是个什么样的国家，它的精神支柱是什么。 到了唐以后，一直到明清，讲的主要就是要德礼为本，刑法为用。今天我们的做法是不是正好跟这个有点相反，是需要我们反思的。 2、近代中国之法制。 （1）洋务运动——向英国等的学习 1840年鸦片战争，列强开始进入我们国家，17世纪西方资产阶级革命完成了以后，资本主义夺取了政权开始了工业，这个时候他们就开始向外扩张，侵略。中国仍然是闭关自守，但是对这个问题要清楚一点。我们经常讲到我国的历史，往往说我们闭关自守有很多弊端，我要强调的是，一个国家有一个国家的国情，有他的具体情况，有他的传统，未必闭关自守在当时就是不好，中国古代是出现过盛世的，盛世的表述是“路不拾遗、夜不闭户”。今天丢了东西能捡到吗？北京103.9电台每天在播谁的包包又落在出租车上了，失主现在表示里面的钱都不要了，只希望把证件给送回来，如果只是丢了证件，一定要给别人说，我愿意重谢。曾经出现北京通县一个人把手机丢了，失主给两千元重谢，捡到手机的人觉得少，不给。夜不闭户的问题不用多讲，现在大家用一个个钢窗、钢门都把自己圈在里面，我有时候在想动物园的动物是不愿意，人硬性的要圈它，要看它。人现在自己把自己都关起来，大铁门横着三

实际这个标题看的是两个问题，第一个法制的基础是什么，刀制。第二个法治的发展换成了水治，为什么要讲这个问题，因为这个问题实际更多的讲，它是一个理论性比较强的问题。虽然是讲依法治国，从一定意义上带有普法的性质，但是对中国法制的基础不清楚，不知道来龙去脉，一味把西方的东西移植或者照搬，甚至宣传，这个问题是要反思的。所以基于这样的一个情况，说一些中国法制的形成。 （一）中国法制已形成 中国古代的法制是中华法系，大家可能没有听说过中华法系，只听说过大陆法系，听说过英美法系，问题也就很清楚了，自己有的东西不讲不宣传，渐渐的现在人都忘了。倒是自己没有的东西不停的拿来讲，人们的印象比较深刻。所以从这个角度上说中国封建社会统治的历史非常长，两千多年。中国是世界上四大文明古国之一，它有很多治理国家的方法是值得我们今天认真总结、借鉴的，遗憾的是这块工作我们现在没有认真的挖掘，没有认真的总结。这是一个非常可悲的事，自己的东西不研究，几千年的东西不研究，去研究国外的，去研究几百年的东西。 所以说一个民族要学会对自己历史进行反思，这个反思包括成绩的反思，包括失败教训的反思，实际我们的法制这两方面都有，今天却都不反思。所以要反思是因为不反思就不可避免的会重蹈覆辙。非常简单的一个问题，今天如果要考一个研究生，说还有一个专业是中国法制史你愿意不愿意考，大家一定说要考国际经济法，因为那个挣钱快。中国法制是写的书都没人给出版，还得给出版社倒贴钱，肯定是这样，为什么形成这样的状况？社会有没有责任？国家有没有责任？我的意思是，不能一味的怪考生，恐怕这个问题是值得全社会反思的，所以正是基于这样我想讲这个问题。

1、古代中国：中国法系之原本 从奴隶社会的末期商来讲，商当时因为重刑，重视刑罚，而且刑罚也非常严酷，最终导致商朝灭亡。 西周总结了商朝的教训，提出要明德慎行，同时又提出礼，要讲礼。中国传统的东西是礼，这个地方引用一段话，礼就是“经国家，定社稷，序民人，利后后嗣者也”。这么大的作用，管这些的一个东西叫礼。今天知道的人不多，讲美国的沉默权恐怕都知道，讲礼就不清楚。礼的基本原则是“忠忠亲亲”，“忠忠”讲的是要忠，“亲亲”是讲的要孝。要孝父母，要忠国家。当然古代国家它的尊严是皇帝，所以后来这些东西在今天被颠倒了，他们说这些东西都是封建的，它强调的是绝对的服从上级，应该是错的。今天要回归这些被颠倒了的东西，忠孝是中华民族的美德，实际不简单是美德，整个国家是靠忠孝来维系的封建社会，就是靠忠孝，对父母不孝，他能对国家忠吗？但是今天奇怪的现象已经出现了，不孝父母，忠国家。这个现象现在很普遍，今天农村的出去打工，他们父母在家给他们带小孩，谁孝敬他们？没人孝敬。这样的问题值得反思，作为人，孝是第一位的，只有懂得孝父母才知道忠国家。我们今天甚至把这些东西都颠倒了，说古代就讲忠孝不可双全，我现在工作忙，所以没办法来孝父母，只能忠国家。他把那个反着解释今天这种现象，都是一种无知，忠孝这是一个基本的东西。 春秋战国和秦朝的时候又开始重法轻礼，秦朝的就是因为法太重，砍的街上卖鞋都是卖一只鞋的，最终导致秦朝灭亡。 西汉休养生息，德主刑辅，德是主要的，刑是次要的。引礼入法，礼和法相配合，违法就是违礼，违礼就是违法。 魏晋的时候法律儒家化，这个对后世影响非常大。到了北魏的时候甚至礼、法并用。北魏的时候甚至提出“三千之罪莫大于不孝”，不孝是最大的罪恶。之所以要在这里讲这段历史，主要是要让大家知道中国是个什么样的国家，它的精神支柱是什么。 到了唐以后，一直到明清，讲的主要就是要德礼为本，刑法为用。今天我们的做法是不是正好跟这个有点相反，是需要我们反思的。

2、近代中国之法制。 （1）洋务运动——向英国等的学习 1840年鸦片战争，列强开始进入我们国家，17世纪西方资产阶级革命完成了以后，资本主义夺取了政权开始了工业，这个时候他们就开始向外扩张，侵略。中国仍然是闭关自守，但是对这个问题要清楚一点。我们经常讲到我国的历史，往往说我们闭关自守有很多弊端，我要强调的是，一个国家有一个国家的国情，有他的具体情况，有他的传统，未必闭关自守在当时就是不好，中国古代是出现过盛世的，盛世的表述是“路不拾遗、夜不闭户”。今天丢了东西能捡到吗？北京103.9电台每天在播谁的包包又落在出租车上了，失主现在表示里面的钱都不要了，只希望把证件给送回来，如果只是丢了证件，一定要给别人说，我愿意重谢。曾经出现北京通县一个人把手机丢了，失主给两千元重谢，捡到手机的人觉得少，不给。夜不闭户的问题不用多讲，现在大家用一个个钢窗、钢门都把自己圈在里面，我有时候在想动物园的动物是不愿意，人硬性的要圈它，要看它。人现在自己把自己都关起来，大铁门横着三个锁，竖着三个锁，高兴的不得了，说他们家安全。 1840鸦片战争列强进来以后开始了洋务运动，魏源当时提出“师夷长技以制夷”， 意思是学习西方的东西，然后用西方的技术来发展强盛了，再来制裁他们。不仅要学他们的文化、技术，还要学政治，学思想。但是政治、思想、文化的方面没有学，主要是学了技术。这个情况大家都知道，但是洋务运动历时30多年，最终的情况是中日甲午战争1894年惨败，被一个小小的日本弹丸之地打的惨败。 （2）戊戌变法 学英国的东西不行，英国是一个英美法系，日本它是大陆法系。转而又有一个什么问题呢？日本不光把中国打败，日本在中国东北的领土上把俄国还打败，让中国人就更不能理解，那么大的俄国怎么也让一个小日本打败了？问题到底出到哪了？翻来覆去想来想去明白了，日本在之前学了德国进行了变法维新，明治维新，用今天的话讲政治体制改革。学的德国的，德国又是从法国学来的，所以他强盛了，中国人转而想不能学英国，要学日本，要学德国。转而开始学习由大英美法系向大陆法系。最开始的学法是“戊戌变法”，又叫“百日维新”，六君子。光绪皇帝接受了康有为、梁启超的建议，打算进行今天说的君主立宪，保留君主，但是权力更多放到社会上，不直接由皇帝管了。 变法在当时直接触动了慈禧太后，当然慈禧太后对这个问题也没有明确的反对，只是戊戌变法在具体运作的时候，他们打算先把慈禧废了，采取一些措施。结果慈禧先政变，把六君子全给杀了，戊戌变法失败，所以，实际是戊戌变法到底是要学大陆的还是学英美的，这个问题并不确切。但是从当时的情况来看，他总的意思是要改革，这个意思很清楚的。