当然就是说我如果说我是可以限制这条路，我也可以限制那条路，我把北京市五环以内的路都限制了，那就等于说你的车不能出来了。但是五环以内的路你都限制，那是不可能的。因为你限制的权利是有这个特殊情况，那么这个特殊情况是什么？是不是每一条路都拥堵的不可开交了，所以这个它又提出来这个法律根据不对。 那么第三个意见，去年年底有很多学者提出来我们这个治堵方案征求群众意见，你这个方案本身是模模糊糊的，你方案上也没有说我们通过摇号的方法控制机动车总量，而是简单说是无偿的。你这个时间是从12月13号到19号用一个星期征求意见，是不是太短。总共2900条意见的话也不能代表北京市这么多市民、这么多司机的意见，所以说是不是这个征求意见没有代表性？这是我听到的一些反响。 当然我们政府有所回应对这些反响做出了正确的回答，我们北京市吉林副市长，我们北京市法制办的李富莹副主任公开做出了回应。那么他们认为尾号限行它是有法律根据的，这个法律根据就是前面所说的道交法和大气污染防治法，也不违反《物权法》。吉林副市长提出来因为这不是对你财产的限制，这个车是你的还是你的，我没有剥夺你对这个车的权利，也没有剥夺你对这个车的使用权。我这种行为在一定性质上它是属于对公共资源的配置，什么叫公共资源的配置？就是我们道路这样的公共资源是有限的，就像我们的自来水、我们的电、我们的煤气，我们所有这些公共资源是有限的，那么有限的公共资源我不可能让你放开使用。就是你也不能放开使用电，放开使用水，这个水也不能放开使用。所以我对你的使用是要有限制的，怎么限制？有些当然可以通过价格来限制，比方说我们节水办法规定你用水多少吨以上的我可以高水价，你用的越多水价越高。这个道路可能你很难这么控制它，说你开的车里程一高收的费用越高，也可以客观。就是你的车一年跑了多少公里？一万公里的收你多少养路费，两万公里的收你多少养路费，这么收也可以。因为我们现在就是没有养路费的话也有这个燃油费加税，这个税也可以。按照你用油量来收，你用油用的越多，你的税越高，这个当然也是一个办法。就是通过经济手段让你少用车。 那么我们采用的是另外一种方法，就是说凭票供应的方法。我们以前在物资资源短缺的时候我们采用的是凭票供应，给你发肉票、粮票、布票，因为我们资源有限。现在我实体也是给你发票，因为我们的道理是有限，这个道路你不能每天每夜使用，我每个星期少给你发一张票，也就是说你每个星期有一天你是不能上路的。这就叫公共资源配置，这个理论也是能够成立。因为我们《行政许可法》规定了公共资源政府是可以配置的，这是一个回应。 那么我们在制定北京市小客车数量调控暂行规定的时候，法制办也进行了专家论证，我也去了。说对咱们北京市采取这样的措施这样的决策，我们的合法性是什么？就是你凭什么来规定你买那个车到交管部门上牌照的时候必须有指标，没有指标你就不能上牌。这个法律根据是什么？必须进行合法性的审查。正像后来王荣梅副主任在我们北京市召开发布会上回答记者问的，你这个小客车数量调控的措施的法律根据是什么，合法性是什么？这个合法性应该具有两个方面。

一个方面就是对小客车增长数量进行调控，加强道路交通环境的综合整治是为了实施城市总体规划，我们北京市有一个2004年—2020年的城市发展规划。按照这个城市发展规划，我们确定的目标是到2020年北京市的人口要控制在多少以内？要控制在1800万以内。现在多少？上回人口普查1950万好像是。北京市的机动车要控制在五百万辆以内，到2020年我们的机动车要控制在五百万辆以内。眼看到去年年底五百万辆就要突破了，如果不控制的话现在早突破了，所以我为了实现你这个人大的规划，我北京市政府作为执行人大规划，我的执行机关当然为了执行你的规划，我是要采取措施的，所以这是为了执行北京市的城市总体规划要控制。 第二个，根据我们地方组织法的规定，县级以上的人民政府有权采取行政措施发布决定和命令，有权管理社会、经济，包括交通方面的管理。这就是说这是政府的职责所在，管理交通问题是政府的一个职能。政府为了实现管理交通的职能，我可以采取措施，我可以发布决定和命令。如果我不采取措施，不发布决定和命令的话，我就是不作为，对人民不负责任。所以这应该是它的合法性的基础，那么这是官方的回应。 那么不管是民间的质疑也好，还是官方的回应也好，我想今天我是作为一个独立的，我既不是民间的，当然我是民间的，也不是官方的，我也不代表官方也不代表民间。我代表一个学者我想对这个问题跟大家一块进行一些探讨，通过这个问题我们上升到我们到底依法行政有哪些基本的条件和要件。

所以第二个问题我想说的是合法性是前提，就是说依法行政，咱们今天讲这四个字“依法行政”。那么依法行政到底包含哪些内容，依法行政到底你应该怎么做？依法行政是不是等于说我按照法律的规定办就叫依法行政，你有了法律根据按照法律规定来办了就叫依法行政。但是我说不，我是说合法性这是一个前提。怎么讲合法性是前提呢？就是你这个行为你有了法律根据，你按照这个法律来做了不等于是依法行政，这只是一个前提，还没有进入正门。这个既不是基础也不是关键，而是一个前提。 那么合法性合什么法？刚才我们说合法性首先要符合宪法和地方组织法，因为宪法和地方组织法给了你权利，根据宪法和地方组织法的规定，交通管理部门当然有管理交通的权利，这个没有问题的。就是你不管是交通管理部门，不管是交通委也好还是公安交通管理局也好，你就是管交通的，给了你这个权利。那么给了你这个权利你是不是可以采取任何，为了把交通管好，我就可以采取一切行政措施。那这很显然还是不行的。那么你采取措施还要符合《物权法》的要求，也就是说《物权法》它是保护老百姓的。那么对我政府来说，我的这个界限在哪儿？我行使的公共权利，我公共权利的行使我不是没有边界的，我的边界就是《物权法》。就是我的权利的行使不能侵犯公民的财产权利和人身权利，他的私权我是不能侵犯他的。正像拆迁似的，你为了城市的发展为了搞建设你要拆农民的房子，为了要拆居民的住房，你要经过他的同意，他不同意你不能强制拆迁。这是我们现在新的房屋征收补偿条例所要求的。 那么这是你不能侵犯《物权法》。 我们说你的行为有了组织法的根据行不行？我们刚才说北京市采取措施用摇号的方法调控小客车这样一个措施，我根据的就是地方组织法。因为地方组织法规定我政府的职责就是执行本级人民代表大会和常委会的决议。那就是北京市人大做出决议了，我们制定了这个社会发展规划，我就是要执行这个国民经济和社会发展规划，我执行这个规划就得采取措施，所以我要控制机动车的总量。我们说这样行不行？我们要考虑到如果你家里面要搞装修要请一个装修公司，你请一个装修公司对它执行的是全包，全包就是说买材料也是你买，怎么装修也是你自己弄，我什么都不管了，我就包给你了。那么这种全包的行为等于说我就让你政府干了，你政府怎么干那是你的事，你只要把这个事情给我干好就行。就是我让你政府管交通，这个交通怎么个管法，你们自己定，我只要要求你把交通管好了就可以，这是组织法的要求。它给了你权利，这个职责你必须给我行使。但是你怎么行使这个职责，我们说组织法它当然不管了，所以这个里面我也要讲一点理论。 这是德国的一个行政法学者叫奥脱麦耶他提出了一个我们依法行政的一个基本的原则，什么原则？他就叫“法律保留原则”。什么叫法律保留原则？这个原则就要求我议会、我人大我给你政府授予了你权利，我通过组织法授予了这个交通管理部门你有主管交通的权利，这个权利给了你了。那这个权利是一个职责，就是你必须把交通管好。但是你怎么个管法也不能由你说了算，说我只要把交通管好了，我采取什么手段你不要管，你只要看结果就行了。我们说我们是需要保留权利的，那么人大议会就说你怎么个管法也得我授权。就是你哪些措施可以采取，哪些措施不能采取也必须由集体行为法的根据。前面说的是组织法，组织法规定你可以做什么，你的职责范围是什么。那么除了组织法以外，还有一个行为法，行为法规定的就是说你采取这个措施行不行？这个措施能不能采取，这个措施怎么采取？那是一个行为法。所以行政机关只有在取得法律授权的情况下，才能实施相应的行为。这是行为法的要求。 当然你可以说这是人家德国的原则，德国的原则尽管在德国的行政法里面规定了，但是对我们是无效的。我们中华人民共和国是一个主权国家，那么他们的规定对我们不适用、无效。我要说的是我们国家国务院的文件也明确了，国务院有一个全面推进依法行政实施纲要。那么这个纲要说的很清楚，行政机关实施行政管理应该依照法律法规规章的规定进行，没有法律法规规章的规定，行政机关不得做出影响公民、法人和其他组织合法权益，或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。所以从这个规定，我们要思考如果你现在决定收取拥堵费的话，这个根据是什么？收取拥堵费它跟提高停车费的性质是不一样的，提高停车费是一种民事行为。因为停车费不是政府收的，是公司收的。那公司收的是一种民事行为，那么这个停车费位是我公司在经营。